從新證券法視角看：康美藥業(yè)財務(wù)造假“之最”虛增800多億元將會罰多少錢?

去年爆雷的康美藥業(yè)，以虛增800多億元的“造假之最”令人驚嘆。

“一直以來，虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場都是我國資本市場的痼疾。究其原因，有市場不健全、制度因素、監(jiān)管因素等，但歸根結(jié)底，還是利益驅(qū)動的結(jié)果。”北京威諾律師事務(wù)所主任楊兆全對記者表示，由于違法的利益輸送能給違法者帶來高額的收益，而相較于所得利益，違法成本可以忽略不計，就會促使違法者不惜頂風(fēng)作案。

將于今年3月份實施的新證券法，補齊了之前《證券法》存在的短板，提高了各個方面證券違法違規(guī)的成本，壓實了各參與主體的責(zé)任，給投資者保護工作形成重要支撐。目前，證監(jiān)會已對康美藥業(yè)定性為財務(wù)造假，其在貨幣資金項目，累計虛增貨幣資金高達887億元，金額之高實屬罕見。專家認為，等待康美藥業(yè)的將不僅僅是行政處罰。

公司會不會受到更嚴厲處罰?

2019年8月16日，證監(jiān)會發(fā)布公告，對康美藥業(yè)作出多項處罰。證監(jiān)會稱，康美藥業(yè)財務(wù)造假情況，是有預(yù)謀、有組織，長期、系統(tǒng)實施財務(wù)造假行為，惡意欺騙投資者，影響極為惡劣，后果特別嚴重。證監(jiān)會措辭用語之嚴厲實屬罕見。

申萬宏源證券研究所首席市場專家桂浩明接受記者采訪時表示，康美藥業(yè)財務(wù)造假對市場造成了較為惡劣的影響。首先，該公司系統(tǒng)性、有計劃、全面地造假。這種造假行為，從根本上動搖了人們對上市公司的信任。其次，造假行為當(dāng)中也涉及了相應(yīng)的中介機構(gòu)，中介機構(gòu)在缺乏足夠依據(jù)的情況下出具了相應(yīng)的證明，中介機構(gòu)作為資本市場的“看門人”，此種行為會使市場變得毫無誠信，影響公眾信任感。另外，其持續(xù)性造假也反映出法律法規(guī)存在一些短板。

桂浩明進一步對記者表示，應(yīng)該從整個資本市場的高度去理解其危害性，如果說上市公司很嚴重的造假行為能夠在市場中長期持續(xù)下去，而中介機構(gòu)利用自己的公信力予以持續(xù)，監(jiān)管機構(gòu)又不能有效地發(fā)揮作用，那么在這種情況下，投資者無法信任市場的情緒蔓延，這會給資本市場帶來較大的打擊。

“康美藥業(yè)的造假對投資人的投資熱情和信心造成較大的打擊，對監(jiān)管層造成較大的震動。”北京市京師律師事務(wù)所合伙人曾鳴在接受《證券日報》記者采訪時表示，該事件將導(dǎo)致其股價大跌，甚至長期低迷，有退市的可能。財務(wù)造假的根本原因是利益驅(qū)動，原證券法處罰過低是一個重要原因，違法收益較大，違法成本過低，是市場造假的普遍原因。

相關(guān)業(yè)內(nèi)人士對《證券日報》記者表示，康美藥業(yè)的財務(wù)造假實際上涉及兩個問題，一是公司試圖在短期內(nèi)做大，但是缺乏必要的項目;二是存在著挪用公司資產(chǎn)的行為，進行一些沒有經(jīng)過相關(guān)審核程序的投資。

該業(yè)內(nèi)人士認為，康美藥業(yè)造假的結(jié)果，就是使得公司以往的財務(wù)狀況變得完全不可信，這家公司的信用已經(jīng)破產(chǎn)。

在證監(jiān)會的行政處罰告知書披露后，對于康美藥業(yè)處罰程度重不重、是否會退市、是否涉及刑事責(zé)任、投資者訴訟問題等，都成了市場關(guān)注的焦點。

在現(xiàn)行證券法中，對財務(wù)造假的頂格處罰為60萬元和終身證券市場禁入，康美藥業(yè)實控人受到的處罰，實際上在當(dāng)時來看，為頂格處罰。

對于這樣的懲罰力度，新時代證券首席經(jīng)濟學(xué)家潘向東在接受《證券日報》記者采訪時表示，證監(jiān)會對康美藥業(yè)的相關(guān)處罰雖然看起來弱于預(yù)期，但是在原來法律法規(guī)允許范圍內(nèi)，已經(jīng)是比較嚴重的處罰。

“康美藥業(yè)有退市風(fēng)險，不過一旦退市，一些中小投資者可能面臨損失，后續(xù)是否退市還要看康美藥業(yè)財務(wù)指標，目前來看，扣除虛增部分，康美藥業(yè)財務(wù)指標尚不滿足退市條件。”潘向東表示，監(jiān)管層將堅持法治、專業(yè)原則，加快辦案進度，對涉嫌犯罪的，嚴格按照有關(guān)規(guī)定移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。

曾鳴認為，因新的證券法尚未正式實施，證監(jiān)會只能按照目前的法律對其罰款和市場禁入，但是，因其造假金額巨大，且所涉及行業(yè)為與人民群眾身體健康息息相關(guān)的行業(yè)，負面影響較大，有可能會加重處罰。根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，提供虛假財務(wù)會計報告，造成股東和投資人重大利息損失的，其負責(zé)人和主管人員，有可能還要承擔(dān)刑事責(zé)任。這要視其實際造成的損害結(jié)果而定。

證監(jiān)會也公開表示，對于康美藥業(yè)涉案當(dāng)事人，涉嫌犯罪的，嚴格按照有關(guān)規(guī)定移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。

曾鳴表示，行政法一般沒有既往的溯及力，刑法一般是從舊兼從輕，即如果新的規(guī)定處罰更輕，可以適用新的法律。但現(xiàn)在對康美藥業(yè)和會計師事務(wù)所的處罰，因為新的證券法還沒有生效，它們的行為都發(fā)生在新的法律頒布實施之前，所以行政處罰只能是按照當(dāng)時的法律規(guī)定進行處罰。

中介機構(gòu)該怎么處理?

廣東正中珠江會計師事務(wù)所(以下簡稱正中珠江)，可以說是康美藥業(yè)的“老朋友”。在康美藥業(yè)2001年IPO的時候，正中珠江便是其中介機構(gòu)，直到2018年年報，十多年間正中珠江均為康美藥業(yè)的年報審核會計師事務(wù)所。

而2016年和2017年，正中珠江給康美藥業(yè)的年報審計意見，均為“標準無保留意見”。2018年年報，是十多年來正中珠江所第一次為康美藥業(yè)出具非標審計意見，且僅為“保留意見”。

2019年5月份，作為康美藥業(yè)的審計機構(gòu)，廣東正中珠江會計師事務(wù)所因涉嫌違反證券相關(guān)法律法規(guī)，被證監(jiān)會立案調(diào)查。

“會計師事務(wù)所在上市公司財務(wù)造假過程中有可能存在審查不嚴的過失，也可能存在明知造假而予以協(xié)助的故意或者放任。”曾鳴認為，會計師事務(wù)所應(yīng)該謹遵會計準則要求，勤勉盡責(zé)，敬畏法律，敬畏市場，為廣大投資人當(dāng)好“看門人”的角色。

相關(guān)會計師事務(wù)所會計師對記者表示，審計機構(gòu)既承擔(dān)了上市公司的年審公司，同時也受雇于相應(yīng)審查的上市公司，相當(dāng)于上市公司也是審計機構(gòu)的客戶，要在審計過程中做到絕對的客觀嚴格還是有一定難度。

據(jù)了解，康美藥業(yè)付給正中珠江的審計費用也是逐年增長，到2018年度，康美藥業(yè)需要向正中珠江財務(wù)報表審計費用500萬元，在當(dāng)年正中珠江審計的上市公司里面，這個審計費用排名較為靠前。

對于會計師事務(wù)所會受到怎樣的處罰，曾鳴認為，新的證券法加大了對中介機構(gòu)的處罰力度，未勤勉盡責(zé)的，可以處業(yè)務(wù)收入5倍-10倍的罰款，較原來的1倍-5倍的罰款加大了處罰力度，嚴重的，可以暫?；蚪蛊鋸氖伦C券服務(wù)業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，可以移送司法。在注冊制下的中介機構(gòu)的作用在某種程度上充當(dāng)了市場的和監(jiān)管層的“眼睛”和“耳朵”，是市場的良心，他們出具的報告和意見成為市場投資的重要甚至是全部的參考依據(jù)，因此，其作用特殊，責(zé)任重大。

“這意味著正中珠江除了罰款之外，有停業(yè)的可能。”潘向東認為，長期以來，我國證券行業(yè)違法處罰較輕，不能很好地起到威懾作用，此次新證券法較大幅度提高行政罰款額度，可以加大違法違規(guī)成本，對于促進資本市場長期健康發(fā)展具有重要作用。一方面，一旦出現(xiàn)造假和違規(guī)行為將會接受法律嚴懲，實現(xiàn)中介機構(gòu)和上市公司優(yōu)勝劣汰機制。另一方面，加強了對投資者的保護。這會提高上市公司質(zhì)量，有助于克服我國資本市場牛短熊長的現(xiàn)狀，提高對長期資金的吸引力，增強資本市場內(nèi)在穩(wěn)定性。