作為一種將數(shù)據(jù)、技術(shù)和政府權(quán)力深度集合的疫情防控應(yīng)用系統(tǒng),健康碼將數(shù)字技術(shù)嵌入社會治理,是技術(shù)權(quán)力與國家權(quán)力深度融合的典型樣本。近三年來,“亮碼”“掃碼”成為生活常態(tài),“黃碼”“紅碼”“彈窗”也成為很多人焦慮不安的生活體驗,今后無疑也將成為最深刻的全民集體記憶。應(yīng)當(dāng)承認(rèn),在這一特殊時期,健康碼以其技術(shù)與權(quán)力的強強聯(lián)手,提高了疫情風(fēng)險防控的國家能力;但隨著疫情防控策略的重大調(diào)整,健康碼徹底退出已是大勢所趨,勢在必行。
(資料圖)
對一種治理工具的取舍,首先需要考慮其底層邏輯和運行機理。健康碼通過采集個人身份信息、疫苗接種、核酸檢測、場所等行程軌跡信息,集合大數(shù)據(jù)分析,對個人疫情傳播風(fēng)險進(jìn)行畫像,做出相關(guān)自動化決定,例如賦紅碼、彈窗等?;谶@種數(shù)字工具的風(fēng)險判定,進(jìn)而管理主體采取相應(yīng)的風(fēng)險防控措施,如集中隔離、強制核酸檢測、居家觀察等。可見,健康碼的底層技術(shù)是對社會成員的大數(shù)據(jù)監(jiān)控,通過大規(guī)模、持續(xù)化、高強度的監(jiān)測、評價和管控,進(jìn)行風(fēng)險防控。
技術(shù)只是健康碼作為治理系統(tǒng)的要素之一;實際上,健康碼作為治理工具,必然涉及到政府權(quán)力和個人權(quán)利的此長彼消。借助技術(shù)賦能,政府疫情風(fēng)險管控能力大大提升,但這是以限縮個人權(quán)益和自由為對價的。健康碼對個人進(jìn)行全方位監(jiān)控,處理大量涉及隱私的敏感個人信息,實施大數(shù)據(jù)分析及相應(yīng)的風(fēng)險判定,進(jìn)而采取隔離、封鎖等管控措施,無疑都對個人權(quán)益產(chǎn)生限制和克減。
從法理上看,對個人合法權(quán)益進(jìn)行限縮克減的理由,來自于突發(fā)公共衛(wèi)生事件引發(fā)的應(yīng)急狀態(tài)管理。在此狀態(tài)下,疫情風(fēng)險防控的公共利益之重要性和緊迫性凸顯;為公共利益讓渡部分個人權(quán)益,成為個人對共同體的道義責(zé)任和公民品德。
但需要強調(diào)的是,這種將技術(shù)、管理和個人權(quán)益進(jìn)行權(quán)衡的治理邏輯,只有在應(yīng)急管理場景中才可具有正當(dāng)性。如果說在疫情防控早期,健康碼是一種解決問題的方案的話,隨著疫情防控策略的重大變化,健康碼繼續(xù)存在,本身就將成為問題。
首先,支撐健康碼運行的管理權(quán),其合法性基礎(chǔ)已發(fā)生重大改變。健康碼是在疫情防控的應(yīng)急管理場景中出現(xiàn)的,其正當(dāng)性基礎(chǔ)源自傳染病防治法、突發(fā)事件應(yīng)對法等法律法規(guī)。但隨著疫情防控政策的重大調(diào)整,政府主導(dǎo)的全方位防控職責(zé),已讓位于個人“作為第一責(zé)任人”的社會機制,應(yīng)急管理向常態(tài)管理轉(zhuǎn)變后,健康碼所依托的應(yīng)急管理權(quán)的合法性、正當(dāng)性基礎(chǔ),已不復(fù)存在。
其次,由于管理職權(quán)正當(dāng)性的場景變化,健康碼處理個人信息也面臨目的合法性危機。依照民法典和個人信息保護(hù)法的規(guī)定,處理個人信息必須有明確的目的,為履行法定職責(zé)所必須。隨著抗疫策略轉(zhuǎn)型,常態(tài)化核酸、亮碼、掃碼及相應(yīng)的管理措施已發(fā)生重大調(diào)整,健康碼持續(xù)采集和處理個人信息,對疫情防控之目的已不再具有實質(zhì)性意義。
依托于健康碼這一數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)而采取的各種行政管理措施,需要以政府管理的任務(wù)、目標(biāo)、職責(zé)等要素結(jié)合,充分考慮公共利益與個人利益的平衡。在應(yīng)急狀態(tài)下,為了公共利益而限制私益尚可忍耐;但如果將其延伸到常態(tài)化公共治理中,則會導(dǎo)致技術(shù)和權(quán)力對人的壓迫和專制。
今日之中國,新技術(shù)廣泛應(yīng)用于政府治理場景,在帶來顯著治理效用的同時,也對社會心理造成巨大沖擊。技術(shù)手段一旦得以應(yīng)用,是否會形成慣性和路徑依賴?是否會形成新的權(quán)力—利益格局?這些焦慮和擔(dān)憂已彌漫于當(dāng)下。健康碼在完成其特定階段的能效后功成身退,不僅可以增進(jìn)政府公信力,還可彰顯技術(shù)可逆性,這對迷茫于當(dāng)下社會中的技術(shù)恐慌和社會焦慮具有一定的撫慰和療愈功能。
因此,隨著疫情防控策略重大調(diào)整,健康碼退出已勢在必行,并且不能打埋伏、留尾巴。健康碼應(yīng)從中央和各地的應(yīng)用端下線,停止數(shù)據(jù)處理和服務(wù),并依法刪除已收集處理的信息。尤其需要指出的是,應(yīng)當(dāng)警惕和制止各種將健康碼改頭換面用作其他用途或場景的沖動?;谔囟☉?yīng)急管理場景、特定權(quán)責(zé)、特定目的而生的健康碼,若超出這些特定時空場景和法律環(huán)境,必將面臨合法性和正當(dāng)性挑戰(zhàn)。
作者 | 王錫鋅(北京大學(xué)法學(xué)院教授、博導(dǎo),《中外法學(xué)》主編,中國法學(xué)會法學(xué)期刊研究會副會長,中國行政法學(xué)研究會常務(wù)理事,第六屆“全國十大杰出青年法學(xué)家”)
(原文刊載于《上海法治報》2022年12月23日B7版“學(xué)者評論”,責(zé)任編輯:徐慧;見習(xí)編輯:朱非)
來源 | 上海法治報
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